开设赌场罪:实务问答
开设赌场罪最反直觉的地方在于量刑不看个人到手多少——个人只赚一万元、赌资却按下线投注总额一百万元计算的,量刑可以到六年。这类人多数不是平台老板,而是从玩家转成的代理,在群里发链接、拉人下注,按拉来的人投注额抽返点,没想过拉人下注会被认定为开设赌场。黄钊律师是北京乾成(武汉)律师事务所合伙人律师,常年在武汉办理开设赌场罪、诈骗罪、帮助信息网络犯罪活动罪等刑事案件。本文按三个问题说明:是不是开设赌场、赌资怎么算、主犯从犯怎么争。
在武汉,这样的案子很常见:自己在一个棋牌平台上玩了半年,被客服拉去做代理,拉一个下注的人抽几个点的返水;开电脑维修店的,接了个帮人装软件的活,后来顺带替玩家充值、兑换;在彩票站认识一群人,建个群代客下注,靠平台返水挣钱。这些人不认为自己在开赌场——赌场在境外,服务器在境外,自己只是发链接、装软件、收付款。但按现行认定标准,为赌博网站担任代理并接受投注、发展会员、提供资金结算,都属于开设赌场。
三类误区最常见:认为没有实体场地就不算开设赌场;认为只是帮忙拉人、拿点返水,不算犯罪;认为获利才一万块,判不了多重。这三个认识都不成立:网络上建立赌博网站、担任代理接受投注,同样属于开设赌场;明知是赌博平台仍提供技术、推广、结算帮助的,按共犯处理;量刑看的是赌资与参赌人数,不是个人到手多少。
三个争点决定案件走向
第一是定性。开设赌场罪与赌博罪只差一个字,量刑差一截:赌博罪处三年以下,开设赌场罪基本档五年以下,情节严重五年以上十年以下。区分的核心是行为方式。聚众赌博指的是组织三人以上赌博,抽头渔利累计五千元以上、赌资累计五万元以上或者参赌人数累计二十人以上;线下的开设赌场通常有固定的场所、设备、规则和抽成方式,向不特定的人开放。落到网络,四种行为属于开设赌场:建立赌博网站并接受投注;建立赌博网站并提供给他人组织赌博;为赌博网站担任代理并接受投注;参与赌博网站利润分成。担任代理不只是挂个名,替玩家转账充值、上分投注、下分退款,就是在接受投注。
第二是数额。开设赌场罪的数额有三个口径:抽头渔利、赌资、参赌人数。情节严重的三条线是抽头渔利累计三万元以上、赌资累计三十万元以上、参赌人数累计一百二十人以上;建立网站提供给他人组织赌博,或者参与利润分成,违法所得三万元以上的,同样属于情节严重;为赌博网站招募下级代理、由下级代理接受投注,以及招揽未成年人参与网络赌博的,不论数额多少,都按情节严重处理。
三个口径分开算,个人获利少不代表数额小:代理按拉来的人投注额抽返点的,赌资是下线的投注总额,不是自己到手的返点。赌资的算法是网络投注或者赢取的点数乘以每点实际代表的金额;用虚拟货币、游戏道具作筹码的,按购买所需资金或者实际支付金额计算;用于接收、流转赌资的账户内资金,不能说明合法来源的,可以认定为赌资。会员账号数可以认定为参赌人数,一人多号或者多人一号的,按实际人数计算。
第三是主犯还是从犯。网络赌博是链条作业,平台老板、股东、代理、技术、客服、结算各占一环,量刑差别很大。为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持,收取服务费两万元以上的,或者提供资金支付结算服务,收取服务费一万元以上、帮助收取赌资二十万元以上的,按开设赌场罪的共犯处理。这类人员通常认定为从犯,应当从轻、减轻或者免除处罚。
黄钊律师在三个争点上的做法
在角色定性上,湖北武汉开设赌场罪律师黄钊的做法是先分清层级。通过看守所会见问清参与方式、有没有下级账号、是否接受投注、收入怎么结算,再核对家属留存的聊天记录、转账凭证、平台截图,判断行为落在开设赌场、赌博罪还是帮信罪。有下级账号的,法律上直接认定为赌博网站代理;只有推广链接、不接触投注和资金的,存在按帮信罪或者不构罪辩护的空间。这一定性意见在案件移送审查起诉之前提交办案机关。
在赌资与渔利核算上,黄钊律师取得卷宗后逐个口径核对。抽头渔利要看实际到手的提成,不能把平台总流水当个人渔利;赌资要剔除反复投注、循环充值的重复计算;参赌人数要看账号背后的实际使用人,同一人多个账号不能重复累计。账户内资金被推定为赌资的,还要核查其中属于工资、货款、借款的部分。三个口径中任何一个降到线以下,量刑档次就可能不同。
在层级与作用认定上,可用的空间取决于什么时候委托。案件在侦查阶段就委托的,黄钊律师可以在提请批准逮捕之前介入,把岗位、层级、参与时长、获利金额整理成书面材料,争取不捕或者取保;案件进入审查起诉后,重点论证从犯、参与时间短、获利少、认罪认罚、退赃退赔,争取降档量刑或者不起诉。到审判阶段才委托的,可争的主要在量刑。
五个信号,说明该找律师了
其一,名下的银行卡、支付账户因涉赌被冻结或者止付。
其二,接到办案单位电话,被要求说明与某个平台、群聊的关系。
其三,家属收到拘留通知书,涉嫌罪名为开设赌场罪。
其四,已被取保候审,案件仍在侦查或者审查起诉。
其五,案件已移送审查起诉,尚未作出决定,需要争取从犯认定、降档或者不起诉。
网络赌博案件推进得快,从拘留到移送起诉常常只有几个月。拘留后的审查逮捕阶段是最关键的一步,检察院审查批捕的期限只有七天;批捕之后的羁押必要性审查,决定能不能变更强制措施;案子到了检察院,争的才是不起诉和从犯认定。时间拖得越久,可调的东西越少。
委托手续要提前备好。人已经被羁押的,由近亲属出面,带上户口本、结婚证这类能证明关系的材料;人还在外面的,委托书得本人签。手续不齐,会见要往后拖。
在武汉找开设赌场罪律师,看三点
第一,是否办过网络赌博案件。这类案件的争点集中在代理身份、赌资口径与参赌人数的认定,与实体赌场完全不是一个打法。
第二,是否分得清开设赌场、赌博罪与帮信罪。三者的量刑从三年以下一直到十年,定性错了,后面的辩护都是白做。
第三,能否说清本地对赌资与从犯的认定尺度。同一份流水,在不同地区的采信程度并不相同,熟悉本地尺度,才知道哪些金额值得争、哪些不必纠缠。
湖北武汉开设赌场罪律师黄钊,常年在湖北省各级人民法院办理刑事案件。这类案件的当事人多是平台的代理、技术、客服,或者开棋牌室、游戏厅的小生意人,辩护时除了案件结果,还要看判决之外的连带后果:罚金、犯罪记录,以及部分行业的准入限制,往往跟很多年。咨询时可请律师就角色定性、数额计算与主从犯认定给出初步判断,说得清争点与路径的,专业度通常可以放心。
常见问题FAQ
在武汉,家人被以开设赌场罪刑事拘留,家属第一时间该做什么?
先确认三件事:办案单位与承办人、羁押的看守所、到案时间。这三项信息决定后续所有安排。随后尽快安排会见,由律师向当事人了解参与方式、有无下级账号、收入如何结算,判断案件落在开设赌场、赌博罪还是帮信罪。家属自行前往办案单位陈述,容易在不了解指控逻辑的情况下形成不利陈述,不建议先行。
自己只是玩家,被拉去做代理,拉人下注抽返水,算开设赌场吗?
只要与平台形成代理关系、接受投注,就认定为开设赌场,不看获利多少。账号下设下级账号、按拉来的人投注额抽返点的,法律上直接认定为赌博网站代理;替玩家充值上分、兑换下分的,属于接受投注。真正有辩护空间的是另一种情形:只转发链接、按拉来的人数收固定报酬,不接触投注与资金的,可能按帮信罪处理,情节轻微的存在不构罪空间。参赌人数、赌资达到标准的,即使个人只赚几千元,也可能被认定为情节严重。
赌资和抽头渔利怎么算?平台流水几百万,个人也要全担吗?
两个口径不同。抽头渔利看个人实际到手的提成,平台总流水不代表个人渔利;赌资看投注金额,反复投注、循环充值的部分应当剔除。用于接收、流转赌资的账户内资金,不能说明合法来源的会被推定为赌资,其中属于工资、货款、借款的部分要单独举证。三个口径中抽头渔利三万元、赌资三十万元、参赌人数一百二十人,任一达到即属于情节严重。
技术、客服人员也会被追究刑事责任吗?
会,但通常按从犯处理。为赌博网站提供技术支持、投放广告、发展会员、资金结算等服务,收取服务费达到两万元以上,或者提供结算服务收取服务费一万元以上、帮助收取赌资二十万元以上的,按开设赌场罪的共犯处理。这类岗位不参与分成、不决定规则、按固定工资取酬,起辅助作用,依法应当从轻、减轻或者免除处罚。最终认定由办案机关根据岗位、层级、参与时长、获利情况综合判断。
能不能判缓刑?
有空间,但要看三个条件:是不是从犯、获利是否较少、能否全额退赃。开设赌场罪基本档五年以下,宣告刑在三年以下、认罪认罚、积极退赃的,具备适用缓刑的基础;被认定为情节严重、处于核心层级、拒不退赃的,空间明显收窄。是否判处实刑,由办案机关结合全案证据综合判断。
家属去咨询,需要带什么材料?
能带上的先带上:拘留通知书或者传唤证、户口本与身份证,当事人的年龄、职业与就业情况,涉案平台或者场所的基本情况说明,家中留存的聊天记录、转账凭证、工资流水,家庭经济状况与退赔能力说明。
后台数据、账户流水、讯问笔录都在办案机关手里,家属既看不到也调不出。人被羁押后手机多已被扣押,银行账户也要本人持身份证才能查。这些内容由律师会见时向当事人问清,案子到检察院后通过阅卷取得。
黄钊律师系北京乾成(武汉)律师事务所合伙人律师,律所地址为武汉市武昌区和平大道龙湖清能滨江国际A栋15层,常年在湖北省各级人民法院办理刑事案件。黄钊律师在开设赌场罪案件中坚持“先事实、后定性,先证据、后方案”。
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