非法吸收公众存款罪：常见争点与应对思路

非法吸收公众存款案里，最容易被低估的一句话是：钱后来都还了，也照样构成犯罪。这个罪的数额按吸收的资金全额计算，案发前后已归还的部分不从数额里扣，只落到量刑和损失认定上。黄钊律师是北京乾成（武汉）律师事务所合伙人律师，常年在武汉办理非法吸收公众存款罪等刑事案件。本文回答三个问题：什么情形算面向社会公众吸收资金、涉案金额按什么口径核算、公司爆雷后为什么追到部门经理和业务员。

养老、理财、加盟这三类壳子最集中。养老这一头，把入住资格拆成体验卡、白银卡、黄金卡、铂金卡、钻石卡、至尊卡六个等级，交的预定金越多折扣越大，每年再返一笔叫福补的回报，年化百分之八到十一，三年后退本；理财这一头，签的是借款合同、委托理财协议、份额认购书，按月付息、到期还本；加盟这一头，交加盟费、保证金，名义上是区域代理权，实际按发展下线的资金规模返利。三种壳子共用一个骨架：先有稳定的回报承诺，再靠人拉人把钱滚起来。

三类误区几乎每案都出现。第一类，只是上班拿工资，公司是老板的。第二类，钱都还了，客户没赔，顶多算违约。第三类，签的是借款合同、床位认购合同，白纸黑字，属于民事纠纷。

三处都站不住。

非法吸收公众存款按共同犯罪处理，位置看作用，不看劳动合同。招揽客户、讲解产品、代收款项、发放返利，只要落进吸收资金这条链，就在追责范围内。数额一般按本人直接招揽的部分计算；提成、佣金、绩效与吸收金额挂钩的，这层挂钩本身就是认定参与程度的依据。

归还与否不影响数额。按现行规定，数额以行为人所吸收的资金全额计算，案发前后已归还的部分不从数额里扣，只作量刑情节。集资诈骗罪相反，以实际骗取的数额计算，案发前已归还的应当扣除。同一笔钱，定哪个罪名，数额能差出一大截。

合同名称不决定性质。同时具备四个条件即构成本罪：未经有关部门依法许可或者借用合法经营形式吸收资金；通过媒体、推介会、传单、手机信息等途径向社会公开宣传；承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；向社会公众即社会不特定对象吸收资金。返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额，转让林权并代管，代种植养殖，商品回购，虚拟币交易，委托理财、融资租赁，养老服务与养老项目，民间会社，这类样态在现行司法解释里列了十一项，另有一条兜底。售后包租加约定回购是最常见的一种，卖的是商铺使用权，签的是返租协议，承诺每年按购房款的一定比例返租金，几年后原价回购，钱实际进的是公司的资金池。

三个争点决定案件走向

第一是四个条件是否同时成立。四条里，非法性和利诱性的辩点少，没有金融许可、按年化给回报，白纸黑字摆在合同上。可争的在后两条：钱从哪些人来，宣传怎么传出去。

社会性这一条，看的是钱从谁手里来。只在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金，又没有向社会公开宣传的，不构成本罪。这条边界很窄，两种情形仍算：向亲友或者单位内部人员吸收的过程中，明知他们又向不特定对象吸收而放任；以吸收资金为目的，把社会人员吸收为单位内部人员再向其吸收。门店型案件的会员来自讲课现场和旅游团，名单是几年攒下来的；代理型案件里，州代理、县市代理层层发展会员，靠口口相传、微信群、推介会往下铺，代理层级本身就是公开宣传的证据。

判断框架是三问。一看名单从哪来，客户是主动上门、熟人介绍，还是从电话名单、小区扫楼、菜场发单页攒出来的。二看信息怎么传，有没有推介会、微信群、朋友圈、短视频、讲师授课。三看有没有放任，明知客户又去拉人，退没退、劝没劝。

人数是独立的入罪与加档指标，一百五十人、五百人、五千人分别对应三个量刑档，任一达标即入档。

第二是金额按什么口径核算。这是这类案件里唯一能逐笔争的地方。

社会性这一条，看的是钱从谁手里来。只在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金，又没有向社会公开宣传的，不构成本罪。这条边界很窄，两种情形仍算：向亲友或者单位内部人员吸收的过程中，明知他们又向不特定对象吸收而放任；以吸收资金为目的，把社会人员吸收为单位内部人员再向其吸收。门店型案件的名单，几乎都是靠集中讲课、带团旅游、菜场发单页一个个攒出来的；代理型案件靠口口相传、微信群、推介会层层发展，代理层级本身就是公开宣传的证据。

另有两条补充。数额五十万元以上、或者损失二十五万元以上，同时具有曾因非法集资受过刑事追究、二年内受过行政处罚、造成恶劣社会影响或者其他严重后果之一的，照样追诉。数额二百五十万元以上、或者损失一百五十万元以上，同时造成恶劣社会影响或者其他严重后果的，认定其他严重情节，同样进三到十年这一档。

数额全额计算，已归还的不扣，核算的重心就是算进去了多少。湖北的量刑细则把加刑方法写得更细：第一档里，数额每增加十五万元加一个月，对象每增加十五人加一个月，损失每增加十万元加一个月至二个月；第二档里，数额每增加六十万元加一个月，对象每增加六十人加一个月。三个指标不得同时用来加刑，取算得更重的那一个。

对象人数少、损失金额大，是这类案件里一种典型组合。二十个投资人，损失六百余万元，人均三十万元，吸收数额可能刚过第一档，损失却已经越过二百五十万元那条线，直接进三到十年。这种案子要往三年并适用缓刑上争，靠的只能是自首、退赔、谅解这几项减轻情节同时落地。

账目的入口是审计报告。控方的数额几乎都从审计意见里来，重复投资、到期续投、已兑付本息、亲友投入、非本人招揽的客户，逐项对得上才有得减。数额和损失是两个数，退赔的效果落在损失那一栏。

第三是位置与时间。同样是公司涉案，站在被告席哪一排，差别以年计。

共同犯罪分主从。组织、领导或者起主要作用的是主犯，起次要、辅助作用的是从犯，从犯应当从轻、减轻或者免除处罚。单位犯罪另有一层：对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，按自然人犯罪标准处罚。

岗位大致分四层。实际控制人、股东、决策层，按全案数额；区域经理、市场部经理，按团队业绩；一线业务员，按本人招揽的客户和金额；财务、风控、人事经手资金归集、账目登记、薪酬发放的，可能被认定为其他直接责任人员。同一家公司里，总经理可能被两罪并罚，董事长只对集资诈骗那一头负责，财务负责人因为不管业务、不碰决策，落在最后一线。三条线分开走，差别以年计。

时间这头只有一个法定口子。刑法第一百七十六条第三款规定，有前两款行为，在提起公诉前积极退赃退赔、减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚。从轻是在本档内往下压，减轻是降一档。湖北的细则写得具体：提起公诉前退的，可以减少基准刑百分之四十以下，犯罪较轻的减百分之四十以上或者依法免予刑事处罚；提起公诉后退的，减百分之三十以下。中间那一个月的时间差，值好几年。

缓刑另有一张清单。退还大部分吸收资金的，协助追回大部分的，具体实施吸收存款、没有占有使用支配款项且退缴全部违法所得、作用较小的，为他人吸收资金提供帮助、收取提成并及时退缴的，符合条件可以缓。有条件但拒不退还、资金无法追回、用于违法活动或者个人挥霍、社会影响恶劣、曾受处罚的，一般不缓。

黄钊律师在三个争点上的做法

在是不是面向社会公众上，湖北武汉非法吸收公众存款罪律师黄钊的做法是把客户名单和宣传路径分开查。名单一侧，逐人核对客户与当事人是什么关系，亲友、同乡、同事、老客户转介绍各自标出来，标注每一笔的招揽人；宣传一侧，收集推介会通知、讲课课件、微信群记录、朋友圈截图、宣传单页、提成制度，看信息是点对点说的，还是撒出去扩散的。两层对不上，社会性这一环就有得谈。

数额落在哪一档，与损失落在哪一档，经常不是一回事。有的案子吸收数额刚过第一档，损失却越过二百五十万元那条线，直接进三到十年；也有的案子吸收数额进了第二档，损失为零，靠自首、退赔、认罪认罚把刑期压回三年并适用缓刑。两个指标分别核算，取更重的那一个，辩护时要把两条线都算一遍。

在位置与时间上，黄钊律师先定人再定钱。岗位职责、任职时间、薪酬结构、有无决策权、是否经手资金，五样材料摊开，把区域经理与一线业务员分开，把经手账目与拍板决策分开；再算退赔的时点，能在审查起诉阶段完成的，不拖到开庭。目标写在委托之初：剥离亲友部分、核减数额、认定从犯、争取减轻，最后才是缓刑。

建议尽早委托的情形

其一，公司或者门店已经出现兑付困难，客户开始聚集、报案。

其二，本人被以涉嫌非法吸收公众存款罪刑事拘留，或者接到电话通知要求到案。

其三，本人在公司担任区域经理、市场部经理、门店店长、财务或者风控岗位，业绩与提成挂钩。

其四，审计报告已经出具，指控数额明显高于本人经手的部分。

其五，同案人先到案，供述指向本人，或者本人曾因非法集资受过行政处罚。

投资合同、会员卡协议、收款收据、宣传单页、微信聊天记录、工资条与提成明细、劳动合同与考勤记录，家属手上凑得到。审计报告、公司账目、后台数据、同案人供述与讯问笔录属于案卷，要等移送审查起诉后由律师阅卷调取；本人在里面的说法，靠律师会见核实。

时间上有两段要抓。刑事拘留后，公安机关提请批准逮捕一般三日，特殊情况延长一至四日，流窜、多次、结伙作案的可延长至三十日；检察院审查逮捕七日；逮捕后的侦查羁押期限一般二个月。第一段决定捕不捕，第二段决定卷宗里留下什么。

能争到什么程度，取决于家属委托的时点。家属在立案侦查阶段就委托的，可以在审计口径、客户名单、岗位职责三处提前落子；到审查起诉才委托的，空间在数额核减、从犯认定和退赔方案；一审开庭才委托的，剩量刑。人已被羁押的，由近亲属代为委托，带上户口本、结婚证；人还在外面的，委托书由本人签。

在武汉找非法吸收公众存款罪律师，看三点

第一，看不看得懂审计报告。数额、人数、损失三个口径怎么切，续投怎么算，样本缺失怎么估，报告读不透，后面全是空的。

第二，分不分得清岗位。同一家公司，实际控制人、区域经理、业务员、财务，四条线量刑差得远。

第三，知不知道退赔的时点与范围。提起公诉前与提起公诉后是两个数，退违法所得与退全部损失也是两个数。

黄钊律师，北京乾成（武汉）律师事务所合伙人律师，办公地址为武汉市武昌区和平大道龙湖清能滨江国际A栋15层。这类案件在武汉多由江岸、江汉、硚口、洪山、东西湖、汉南几家基层法院审理，黄钊律师常年在这几家法院出庭。当事人多是理财门店的业务员、团队长、市场部经理，养老项目的销售主管，以及公司的财务与风控人员，出事往往在一次兑付失败、一次集中报案之后。

常见问题FAQ

我只是业务员，拿工资加提成，会不会被判刑？

会，但位置和数额都有得争。一线业务员一般认定为从犯，数额按本人直接招揽的部分计算，退缴提成佣金后争取缓刑或者不起诉的空间相对大。同一家公司、同一批客户，业务员之间的刑期也能拉开一年以上，差别在招揽人数、提成金额、退缴是否及时。能不能不诉、能不能缓，由办案机关综合判断。

客户的钱后来都还了，还算犯罪吗？

算。数额以吸收的资金全额计算，案发前后已归还的部分不从数额里扣，只作量刑情节。归还的意义落在量刑和损失认定，不在出罪。

公司吸收的钱，我要不要全额赔？

一般不按全案金额赔，退赔范围以本人违法所得为基础。提成、佣金、奖金、绩效这些与吸收金额挂钩的收入属于违法所得，应当退缴；本人没有占有、使用、支配客户本金的，不承担公司全部损失的退赔责任。个别岗位的责任范围存在争议，最终由办案机关认定。

集资参与人能不能另行提起民事诉讼要回本金？

不能。对正在侦查、起诉、审理的非法集资刑事案件，就同一事实提起民事诉讼或者申请执行涉案财物的，法院不予受理，材料移送公安或者检察机关。本金通过刑事追缴退赔程序返还，涉案财物不足全额返还的，按集资额比例返还。

退赔要在什么时候做，晚了还有用吗？

有用，但差一档。提起公诉前积极退赃退赔、减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚；提起公诉后退的，只能作为量刑情节酌情考虑。减轻是降一档，从轻是在本档内往下压，这个区别在数额巨大那一档里就是三年以上与三年以下的分界。

法律免责声明：本文仅为法律科普，不构成针对具体个案的法律意见，个案处理需要结合全部证据与湖北武汉地区司法裁判实践，遇到法律纠纷建议咨询相关法律问题专业律师。