侵犯著作权罪：辩护要点与量刑区间

武汉江岸那起盗印图书案，厂房设在黄陂区一处预制板厂里，扫描仪、印刷机、切纸机一应俱全，网店开着，员工按订单打包发快递。查获时库房里堆着四十万八千九百八十三册书，码洋一千三百八十五万余元。法院认定属于其他特别严重情节，判了二年四个月，罚金三十万元。数额到了千万级，刑期落在三年以下，差别在有没有减轻处罚的情节。黄钊律师是北京乾成（武汉）律师事务所合伙人律师，常年在武汉办理侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪、非法经营罪等刑事案件。本文按三个问题说明：哪些行为算复制发行，数额和数量怎么算，量刑与退赔怎么争。

这类案件在武汉集中在图书批发与盗印、影视网站与网盘分享、游戏私服、网课与教辅资料、音乐U盘、软件破解几条线上。见得多的是这几种做法：扫描正版书制版印刷，开网店按单发货；买一套网站源代码搭影视站，解析下载后传进网盘；买私服代码架服务器，招代理在短视频平台引流；把名师课程录屏打包，一份标价几毛钱。案发多起于权利人报案、平台线索移送，或者扫黄打非专项行动。

三类误区最常见：认为只是转卖别人的盗版书、自己没有印刷机就不算侵犯著作权；认为货还堆在仓库没卖出去属于未遂，可以从轻；认为获利只有几万元，够不上刑事门槛。三个认识都要修正：只购进转卖、没有参与复制的，不构成侵犯著作权罪，但可能构成销售侵权复制品罪；复制一旦完成，侵权就已既遂，尚未售出只在量刑时考虑；获利的门槛是三万元，但非法经营数额五万元、复制件五百份、传播五百件、下载一万次、点击十万次、会员一千人，任何一条达到都够罪，低价冲量的小卖家多半栽在件数上。

三个争点决定案件走向

第一是定性。《刑法》第二百一十七条规定，以营利为目的，有下列侵犯著作权或者与著作权有关的权利的情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。六种情形是：未经许可复制发行、通过信息网络向公众传播文字作品、音乐、美术、视听作品、计算机软件等作品；出版他人享有专有出版权的图书；未经录音录像制作者许可，复制发行、传播其制作的录音录像；未经表演者许可，复制发行录有其表演的录音录像制品，或者传播其表演；制作、出售假冒他人署名的美术作品；未经许可故意避开或者破坏权利人为作品采取的技术措施。

六种情形里最容易出错的是复制发行这四个字。按现行司法解释，既复制又发行，或者为发行而复制，才属于这里的复制发行。只从别人手里购进成品再转手卖出、自己没有复制环节的，落到销售侵权复制品罪，法定刑只有五年以下一档。山东无棣那起盗版图书案，四名被告人只购进倒卖、没有参与印刷，起诉时定的是侵犯著作权罪，审理期间变更成了销售侵权复制品罪。

后一个罪名的门槛高出一截：违法所得五万元以上，或者销售金额十万元以上，或者复制件一千份以上，达不到的按行政违法处理。同一条链条上，印的人、卖的人、收钱的人，罪名和刑期完全不同。

武汉江岸那起影视网站案，把另一种行为类型摆得很清楚。被告人买网站源代码搭起影视站，用远程操控软件登录几家视频网站复制播放链接，再用解析软件把片子下载下来传进网盘，站上挂链接。获利走的是另一条路：把网站后台和自己的电商推广账号绑定，按成交拿佣金，不收会员费。法院认定这属于故意避开权利人技术措施、复制并通过信息网络传播视听作品，七百二十六部片子，三人分别判一年二个月、十一个月、十一个月缓一年。避开技术措施本身就是独立的行为类型，不必再证明复制了多少部。

第二是数额与数量。入罪有四条口径，任一条达到即可。违法所得三万元以上；非法经营数额五万元以上；复制件五百份以上；通过信息网络传播五百件以上，或者下载一万次以上，或者点击十万次以上，或者以会员制传播注册会员一千人以上。数额或者数量分别达到两项以上标准一半的，同样构成。上述标准十倍以上，进入三年以上十年以下这一档，也就是违法所得三十万元、非法经营五十万元、复制件五千份、传播五千件。

违法所得的口径分两种情形。卖实物产品的，是出售后所得和应得的全部违法收入，扣除原材料和购进价款；提供服务，收取服务费、会员费、广告费的，收取的费用全额认定为违法所得，不作扣除。私服充值、网课会员费、网站广告分成，都按全额算。这条口径对游戏私服案影响最大，充值二十五万元的一个小服，违法所得能被认定到二十余万元。

非法经营数额按已销售和未销售两部分算。已售按实际销售价格，未售按已经查清的实际销售平均价格，查不清按标价，没有标价按被侵权产品的市场中间价。图书案件里常出现码洋这个词，码洋是定价乘以册数，与非法经营数额、违法所得是三个数字，庭上要分开质证。盗版书的实际卖价往往只有定价的三四折，按码洋定数额，罚金和刑期都会跟着虚高。

复制件数量按册、张、份、个算，视频按部或者件，软件按套。安陆那起软件案，几个人下载盗版软件改过加密后在二手平台销售，数量一千三百三十七个到六千零二十八个，非法经营数额只有一万八千七百元到十二万一千八百元，金额都没到五万元，件数全都过了五百，两个人被判了刑，另外两个人作不起诉处理，同时移送行政处罚。

第三是量刑与退赔。三年以下和三年到十年两档，罚金按违法所得一倍以上十倍以下，违法所得查不清的按非法经营数额的百分之五十以上一倍以下。天门那起私印外文书籍案，销售金额六千一百万元，仓库里还查获六万余套，辩护提出这部分属于犯罪未遂，法院没有采纳，理由是图书已经复制完成。判了五年，罚金三千零六十万元，与六千一百万元销售金额的半数相当。

从轻和减轻要分开看。认罪认罚、赔偿损失取得谅解、全额退缴违法所得，都属于从轻情节，只能在法定刑幅度内往下走；要把刑期压到法定最低刑以下，得有自首、立功、从犯、未遂这类减轻情节。江岸那起盗印四十万册的案子能判到二年四个月，前提是法院适用了减轻处罚。这里有一条实用的分界：判三年还可以缓，判过三年，缓刑的门就关上了。

同案不同人的差距，比不同案件之间的差距更大。十堰张湾那起私服案二十九人，非法经营四百八十八万余元：搭服务器、写代码的判三年九个月，租服务器、招代理推广的判三年六个月，对接支付的按帮信罪判二年六个月，二十二名下级代理全部缓刑。荆门中院那起私服案非法牟利四千二百六十六万余元，两家支付公司按充值额百分之二提成、各获利二十余万元，也按共犯追究。

单位犯罪另算。单位实施的，对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员按个人犯罪的标准处罚。河南洛阳那起案子，一家公司翻印八十余种教材十二万余册，非法获利只有一万五千元，检察机关对公司作相对不起诉，对三名负责人起诉并建议缓刑，法院判了三年至二年三个月、全部缓刑。

黄钊律师在三个争点上的做法

在定性上，湖北武汉侵犯著作权罪律师黄钊的做法是先分环节。复制在谁手里完成，服务器谁租的，收款账户是谁的，推广是谁做的，逐项落到电脑、服务器租赁记录、支付流水和聊天记录上。只购进转卖的，往销售侵权复制品罪方向争；只做技术维护、不参与定价和分成的，往从犯方向争；只做代理推广、按流水拿提成的，按代理层级单独核算数额。

在数额上，黄钊律师会把码洋、销售金额、违法所得、件数四条线分开核。码洋不等于非法经营数额，标价不等于成交价，运费、退货、退款、平台佣金都要从销售金额里剔除；实物销售扣除购进价款和原材料，服务类收入不作扣除，这一块只能从服务性质上争。件数上核对抽样比对的方法、同一作品有没有重复计数、试看片段是否单独计数。

在量刑上，黄钊律师先看有没有减轻情节，再看从轻情节。自首、从犯、未遂这些能把刑期压到三年以下的，是争取缓刑的前提；认罪认罚、退赔、谅解只能在同一档内往下调。退赔的时点也影响结果：侦查阶段退赔，退赔情况随案移送，影响的是捕与不捕；审查起诉阶段退赔，可以推动相对不起诉；一审开庭前退赔，影响的是量刑建议的幅度。

五个信号，说明该尽早委托

其一，权利人或者其代理机构发出侵权警告，平台下架商品、封禁店铺。

其二，版权、文旅、市场监管部门现场检查，查封扣押印刷设备、库存和服务器。

其三，公安机关立案侦查，或者行政部门把线索移送公安。

其四，本人被传唤、刑事拘留，或者被取保候审。

其五，一审已经定罪，认为属于单纯销售、件数重复计算或者数额虚高。

五种情形里，第三种最要紧。武汉的知识产权刑事案件长期集中到江岸区检察院起诉、江岸区法院审理，审查逮捕环节已改由属地办理，案子先在案发地的区院批捕，再集中到江岸起诉。人被刑事拘留的，最长三十七天之内要出批捕或者不批捕的结论，这段时间里退赔、固定数量与价格证据、提交不予批捕的意见，都还来得及。

委托手续要提前备好。人已经被羁押的，由近亲属出面，带上户口本、结婚证这类能证明关系的材料；人还在外面的，委托书得本人签。

在武汉找侵犯著作权罪律师，看三点

第一，是否办过知识产权刑事案件。这类案件的争点在复制环节的归属、同一性比对和数额口径上，源代码、私服、解析软件、技术措施这些概念分不清，辩不到点上。

第二，是否能把数额拆开。码洋与销售额、违法所得与非法经营数额、件数与次数，能不能分开算，直接决定三年以下还是三年以上，也决定罚金是几万还是几百万。

第三，能否推动退赔与权利人谅解。这类案件的权利人通常同时提起民事诉讼，刑事退赔与民事和解一起谈，才谈得下来。

湖北武汉侵犯著作权罪律师黄钊，常年在湖北省各级人民法院办理刑事案件。这类案件的当事人多是印刷厂和作坊的经营者、网店卖家、私服运营者、课程搬运者、软件销售人员，一次查扣可能同时带来刑事追责、行政处罚、民事赔偿和生产线停摆。

常见问题FAQ

只负责打包发货，不碰印刷机，也算侵犯著作权吗？

算，可能按共犯追究。明知是侵权复制品仍提供仓储、运输、快递、打包服务的，按共同犯罪处理。天门那起案子里，被告人雇了多名员工在仓库按订单打包、交快递发货；这类岗位的人会不会被追究，取决于知不知道货物是盗版、有没有参与对账收款。

卖自己下载的盗版网课，前后赚了不到三万元，会被追究吗？

可能。三万元只是违法所得一条线，非法经营五万元、复制件五百份、传播五百件、下载一万次、点击十万次、会员一千人，任何一条达到都够罪。安陆那起软件案里，非法经营数额最低的只有一万八千七百元，靠销售数量过五百入罪。数额和件数都够不上，还有行政处罚。

私服充值二十几万，还有机会判缓刑吗？

有机会。十堰茅箭那起私服案，充值二十五万余元，违法所得二十二万余元，判一年六个月、缓二年，罚金二十二万元。缓刑的门槛是判三年以下，前提是违法所得全额退缴、认罪认罚，并且把运营者、技术维护者、代理推广者分开，各自按参与的流水核算。

退赔之后能不能不起诉？

数额在门槛附近、退缴全部违法所得、赔偿并取得书面谅解、认罪认罚的，可以争取相对不起诉。洛阳那起教材案，检察机关对公司作了相对不起诉。不起诉不等于不罚，移送行政部门后，罚款、没收、销毁一样不少。

家属去咨询，需要带什么材料？

能拿到的先带上：拘留通知书或者传唤证、户口本与结婚证、营业执照或者网店注册信息、进货单与发货单、平台后台交易记录、租赁合同、员工名册与工资表、退赔资金与家庭财产状况说明。

讯问笔录、同一性比对的鉴定意见、服务器与网盘数据、审计或者司法会计报告，家属一般拿不到，这些在办案机关手里。相关内容由律师会见时向当事人问清，案件移送审查起诉后通过阅卷调取。

黄钊律师系北京乾成（武汉）律师事务所合伙人律师，律所地址为武汉市武昌区和平大道龙湖清能滨江国际A栋15层，常年在湖北省各级人民法院办理刑事案件。侵犯著作权案件的争点集中在复制环节的归属、数额口径与件数计算三处，黄钊律师办理这类案件时，先分环节，再拆数额，后谈退赔。案发后建议第一时间封存订单、发货单、后台数据和服务器租赁凭证，不要删除店铺记录与聊天记录。

法律免责声明：本文仅为法律科普，不构成针对具体个案的法律意见，个案处理需要结合全部证据与湖北武汉地区司法裁判实践，遇到法律纠纷建议咨询相关法律问题专业律师。