假冒注册商标罪：立案标准与取保可能

假冒注册商标案里最容易被低估的一句：只接单代加工、不负责销售，一样构成犯罪。贴标、包装、生产本身就是使用他人注册商标的行为，是不是负责销售不影响定性。黄钊律师是北京乾成（武汉）律师事务所合伙人律师，常年在武汉办理假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪等刑事案件。本文按三个问题说明：是不是假冒注册商标、数额怎么算、量刑与退赔怎么争。

这类案件在武汉多发生在服装鞋帽、箱包皮具、汽车配件、电子产品、酒水食品和包装印刷行业。常见的情形是：代工厂超额生产，多出来的自己卖；无标产品贴牌后批发；网店卖高仿，标题写正品；印刷厂接单印制品牌包装盒、防伪标；外贸公司按客户要求贴牌出口。案发多源于品牌方投诉、平台线索移送，或者市场监管部门抽检发现。

三类误区最常见：认为只是替人加工、不负责销售就不算犯罪；认为商标改了一个字母、换了颜色就不算相同；认为货还在仓库没卖出去就不构成犯罪。三个认识都不成立：加工方是直接实施贴标行为的人；改动不影响显著特征、足以误导公众的，仍认定为相同商标；尚未销售的货值同样计入非法经营数额。

三个争点决定案件走向

第一是定性。《刑法》第二百一十三条规定，未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

这里有两个前提要分别认定。一是同一种商品。商品名称与权利人注册商标核定使用的商品名称相同的，即属于同一种；名称不同，但在功能、用途、主要原料、消费对象、销售渠道等方面相同或者基本相同，相关公众一般认为是同种商品的，也属于同一种。比较的对象是权利人核定使用的商品与行为人实际生产销售的商品，不是与行为人自己的其他产品比。

二是相同商标。与被假冒的注册商标完全相同，或者基本无差别、足以对相关公众产生误导的，都认定为相同商标。改变字体、字母大小写、文字横竖排列，改变文字字母数字之间的间距，改变颜色但不影响显著特征，在商标上仅增加商品通用名称、型号等缺乏显著特征的要素，与立体商标的三维标志及平面要素基本无差别的，都属于基本无差别。把字母改一个、把图形挪一下，躲不过这一条。

还要分清四个相邻的行为。只生产不销售，定假冒注册商标罪；生产后又销售自己假冒的商品，仍只定假冒注册商标罪，不数罪并罚；销售明知是他人假冒的商品，定销售假冒注册商标的商品罪；印制品牌包装盒、防伪标、吊牌的，定非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。同一条产业链上，分工不同，罪名不同，量刑差别很大。

第二是数额。假冒注册商标罪有两条计算口径，违法所得数额与非法经营数额，达到其中一条即构成情节严重。

违法所得数额三万元以上，或者非法经营数额五万元以上，属于情节严重。假冒两种以上注册商标的，标准降到违法所得二万元以上或者非法经营数额三万元以上。二年内因同类行为受过刑事处罚或者行政处罚后再次实施的，同样是二万、三万这一档。上述标准十倍以上的，属于情节特别严重，即违法所得三十万元以上或者非法经营数额五十万元以上。

非法经营数额按已销售金额与未销售货值合计计算。已经生产但还在仓库、还没发货的部分，按标价或者实际销售平均价格折算货值，一并计入。这是代工厂最容易低估的一处：接单生产了一万双，交付了六千双，剩下四千双被查获，一万双全部计入。

违法所得与非法经营数额是两回事。代工厂按件收加工费，违法所得是加工费扣除成本后的部分；品牌方自己组织生产销售的，非法经营数额是销售金额。选哪条口径计算，结果可能差出十倍，直接决定落在哪一档。

第三是量刑与退赔。情节严重三年以下，情节特别严重三年到十年。单位犯罪的，对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员按个人犯罪处罚。

量刑按数额分三段：非法经营数额二十余万元、单位组织加工的，法定代表人多在一年以下并适用缓刑，单位并处罚金；三十万元上下、自制商标贴标销售的，一年六个月至二年，赔偿和解后可争取缓刑；二百万元以上、产业链分工明确的，主犯三年上下，加工、印刷等环节按从犯降档，情节轻微、全额退赃的可以不起诉。

退赔与谅解的作用很直接。这类案件的权利人通常会同步提起民事诉讼，刑事退赔与民事和解可以一并谈。赔偿到位、取得书面谅解、全额退缴违法所得，是争取缓刑与不起诉的主要抓手；处在产业链底端、只收取加工费、按他人指令生产的，还可以争取从犯认定。

黄钊律师在三个争点上的做法

在定性上，湖北武汉假冒注册商标罪律师黄钊的做法是先分角色。谁提供商标图样、谁决定贴标、谁负责销售、谁收取货款，逐项落到聊天记录、订单、发货单与银行流水上。只按指令加工、不接触商标源文件、不参与定价与销售的，往从犯或者不起诉方向争；自己下载图样、自制贴纸、开网店销售的，按主犯方向准备。

在同一种商品与相同商标的认定上，黄钊律师会核对商标注册证核定使用的类别与商品名称，再看实际生产销售的商品是否落在该范围内；对商标比对的鉴定意见，逐项核对是否属于改变字体、间距、颜色等基本无差别的情形，还是存在显著区别、不足以误导公众。这两处只要有一处不成立，就不构成犯罪。

在数额上，黄钊律师会按已销售与未销售两部分分别核算。已销售部分核对订单、发货单与收款记录，剔除退货、退款、运费与赠品；未销售部分核对实际数量与折算价格，主张按实际销售平均价格而非标价折算。再把加工费与货值区分开，选择对当事人有利的计算口径。

五个信号，说明该找律师了

其一，品牌方或者其代理机构发出侵权警告、投诉，平台已经下架商品。

其二，市场监管部门现场检查，查封扣押商品、包装、标识与生产设备。

其三，公安机关以假冒注册商标罪立案，或者市场监管部门移送公安。

其四，本人被传唤、刑事拘留或者取保候审。

其五，一审已经定罪，认为属于加工承揽或者商标近似而非相同。

这五种情形里，第二种最需要尽早介入。现场检查时的清点记录、扣押清单、价格折算方式，直接决定非法经营数额；当事人当场签署的确认文件，事后很难推翻。此时把实际数量、实际成交价格、退货记录整理清楚并提交，数额还有下调空间。

委托手续要提前备好。人已经被羁押的，由近亲属出面，带上户口本、结婚证这类能证明关系的材料；人还在外面的，委托书得本人签。

在武汉找假冒注册商标罪律师，看三点

第一，是否办过知识产权刑事案件。这类案件的争点在商标比对与数额核算上，注册类别、核定商品、近似与相同的界限，不懂商标就辩不到点上。

第二，是否能把数额拆开。已销售与未销售、货值与加工费、标价与实际成交价，能不能分开算，直接决定三年以下还是三年以上。

第三，能否推动退赔与民事和解。这类案件的权利人通常同时提起民事诉讼，刑事谅解与民事和解一起谈，才谈得下来。

湖北武汉假冒注册商标罪律师黄钊，常年在湖北省各级人民法院办理刑事案件。这类案件的当事人多是代工厂主、小作坊经营者、网店卖家、批发商和印刷厂负责人，一次查扣可能同时带来刑事追责、行政处罚、民事赔偿和生产线停摆。咨询时可请律师就定性、数额口径与退赔方案给出初步判断。

常见问题FAQ

只是接单代加工，不负责销售，也构成假冒注册商标罪吗？

构成。贴标、包装、生产这些动作本身就是使用他人注册商标的行为，是不是负责销售不影响定性。代工厂是这类案件里最常见的被告单位：只按件收加工费，图样、材料、销售全由下单方负责，仍会被认定为单位犯罪，法定代表人一并追责。处在产业链底端、只收加工费、按他人提供的图样和指令生产的，可以争取从犯认定或者情节轻微不起诉，前提是把角色分清楚。

商标只改了一个字母、换了颜色，算相同商标吗？

可能算。改变字体、字母大小写、文字横竖排列，改变文字字母数字之间的间距，改变颜色但不影响显著特征，在商标上增加通用名称、型号等缺乏显著特征的要素，都属于与注册商标基本无差别、足以误导公众的情形。判断标准是有没有影响注册商标的显著特征、会不会让相关公众误认，而不是改了几个字符。

货还没卖出去，只是堆在仓库，算犯罪吗？

算。非法经营数额按已销售金额与未销售货值合计计算，仓库里的成品、半成品、包装材料都会折算货值计入。折算价格一般按标价或者实际销售平均价格确定，实际成交价远低于标价的，可以主张按实际平均价格折算。尚未销售的部分在量刑上可以从轻，但不影响数额认定。

卖的是正品，只是没经过授权，会构成犯罪吗？

通常不构成假冒注册商标罪。这个罪处罚的是在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标，商品本身是正品、商标也是真的，不存在假冒商标的行为。但可能涉及其他问题：平行进口可能违反授权经销约定，构成民事侵权或者违约；改动正品包装、重新贴标后销售的，则可能落入假冒注册商标的范围。判断的关键是商品与商标是否真实，而不是有没有授权。

家属去咨询，需要带什么材料？

能带上的先带上：商标注册证或者权利证明、授权文件与加工承揽合同、订单与发货单、销售记录与收款流水、库存清单与盘点表、进货凭证、包装与标识实物照片、市场监管部门的查封扣押清单与处罚决定书、退赔与和解协议、家庭财产状况说明。

讯问笔录、商标比对鉴定意见、价格认定结论、审计或者司法会计鉴定意见，家属一般拿不到，这些在办案机关手里。相关内容由律师会见时向当事人问清，案件移送审查起诉后通过阅卷调取。

黄钊律师系北京乾成（武汉）律师事务所合伙人律师，律所地址为武汉市武昌区和平大道龙湖清能滨江国际A栋15层，常年在湖北省各级人民法院办理刑事案件。假冒注册商标案件的争点集中在商标比对与数额核算两处，黄钊律师办理这类案件时，先分角色，再核商标，后拆数额。案发后建议第一时间封存订单、发货单与库存记录，不要转移或者销毁库存商品，不要与品牌方私下签署承认假冒数量的文件。

法律免责声明：本文仅为法律科普，不构成针对具体个案的法律意见，个案处理需要结合全部证据与湖北武汉地区司法裁判实践，遇到法律纠纷建议咨询相关法律问题专业律师。